Business Advisory firm focusing on company setup in Thailand, including BOI application, Thai limited, Immigration and labor consulting.

การจัดตั้งรูปแบบอื่นๆ

ในปัจจุบันมีธุรกิจหลากหลายประเภทที่คนต่างด้าวต้องการที่จะดำเนินการแต่เนื่องจากบางธุรกิจนั้นสงวนสิทธิให้ดำเนินการได้เฉพาะคนไทย ภายใต้พระราชบัญญัติการประกอบธุรกิจของคนต่างด้าวเท่านั้น เพื่อที่จะหลีกเลี่ยงข้อกำหนดดังกล่าว จึงได้มีการพยายามที่จะก่อตั้งบริษัทขึ้นโดยให้เป็นไปตามกฎหมายไทย ซึ่งก็คือมีเจ้าของเป็นคนไทย แต่ให้สิทธิผู้ถือหุ้นที่เป็นคนต่างด้าวเป็นผู้บริหารจัดการ

ผู้ถือหุ้นสัญชาติไทยที่เป็นตัวแทน (นอมินี)

โครงสร้างในการก่อตั้งบริษัทที่ผ่านมาคือ การตั้งตัวแทนผู้ถือหุ้นที่มีสัญชาติไทย โดยการตั้งเช่นนี้ มีรายละเอียด คือ ผู้ถือหุ้นสัญชาติไทยจะถือหุ้นในอัตราส่วนร้อยละ 51 ของทุนจดทะเบียน แต่ในความเป็นจริงแล้วไม่มีสิทธิในการดำเนินการของบริษัท เพราะมีการลงนามการโอนหุ้นล่วงหน้า ซึ่งการลงนามเช่นนี้แน่นอนว่าเป็นการหลีกเลี่ยงการปฏิบัติตามกฎหมายเนื่องจากพระราชบัญญัติการประกอบธุรกิจของคนต่างด้าวนั้นต้องการที่จะสงวนธุรกิจบางอย่างไว้ให้คนไทยทำเพียงเท่านั้น

Company registration

การถือหุ้นไขว้

นอกจากวิธีการตั้งตัวแทนแล้ว คนต่างด้าวก็เลือกที่จะใช้วิธีการถือหุ้นไขว้ คือการที่บริษัทตั้งแต่สองบริษัทขึ้นไปถือหุ้นซึ่งกันและกัน เนื่องจากบริษัทในประเทศไทยส่วนใหญ่ที่มีการถือหุ้นไขว้นั้นโดยทั่วไปจะมีคนไทยเป็นผู้ถือหุ้น (นิติบุคคล) บริษัทในลักษณะนี้จึงถูกมองว่าเป็นของคนไทย อย่างไรก็ตามการดำเนินการอย่างนี้ก็ยังถือเป็นการเลี่ยงกฎหมาย เนื่องจากกฎหมายไทยได้ห้ามเกี่ยวกับเรื่องนี้ไว้อย่างชัดเจน

Company registration

โครงสร้างการแบ่งออกเป็นสองลำดับ

นอกจากโครงสร้างหลายรูปแบบเกี่ยวกับการจัดตั้งบริษัทที่สุดท้ายแล้วถือเป็นการเลี่ยงกฎหมายตามพระราชบัญญัติการประกอบธุรกิจของคนต่างด้าวแล้ว โครงสร้างการแบ่งออกเป็นสองลำดับนี้ ยังต้องมีตัวแทนของผู้ถือหุ้นที่มีสัญชาติไทยอยู่แต่ไม่จำเป็นต้องมีส่วนร่วมโดยตรงกับบริษัท ซึ่งโครงสร้างนี้จะปลอดภัยกว่า อย่างไรก็ตามตัวแทนผู้ถือหุ้น (นอมินี) นั้นยังต้องลงนามสัญญาการโอนหุ้นล่วงหน้าไว้ก่อนอยู่ โครงสร้างเช่นนี้จึงยังไม่ถูกต้องตามกฎหมายเท่าที่ควร

Company registration

โครงสร้างการแบ่งออกเป็นสามลำดับ

อีกหนึ่งรูปแบบของการจัดตั้งบริษัทโดยไม่ต้องอาศัยตัวแทนผู้ถือหุ้นที่เป็นคนไทย (นอมินี) คือ โครงสร้างการแบ่งออกเป็นสามลำดับ โครงสร้างนี้ไม่ต้องอาศัยคู่สัญญาภายนอก เป็นการใช้เพียงคู่สัญญาที่มีอยู่ และเนื่องจากกฎหมายไทยได้ห้ามการถือหุ้นไขว้และการใช้ตัวผู้ถือหุ้นที่เป็นคนไทยเพื่อดำเนินการแทน โครงสร้างลักษณะนี้จึงไม่มีทั้งสองรูปแบบดังกล่าวที่กฎหมายห้าม คนต่างด้าวจึงมีอำนาจที่จะดำเนินการและจัดการการลงทุนของตนในรูปแบบหมุนวน อย่างไรก็ตามโครงสร้างนี้ต้องมีความกระจ่างชัดว่าไม่มีการหลีกเลี่ยงกฎหมายหรือข้อบังคับใดๆตามพระราชบัญญัติการประกอบธุรกิจของคนต่างด้าว

Company registration

โครงสร้างผู้ถือหุ้นบุริมสิทธิ

เรื่องที่เห็นได้ชัดเจนจากการได้สนทนากับลูกค้านั้น ลูกค้าส่วนใหญ่ที่เป็นนักลงทุนจะให้ความสนใจเกี่ยวกับการควบคุมบริษัทและการลงทุนของตนมากกว่าโครงสร้างการจัดตั้งหรือการเป็นเจ้าของบริษัท การควบคุมบริษัทนั้นจะเปิดทางให้ผู้ถือหุ้นสามารถจัดการและตัดสินใจเกี่ยวกับการดำเนินงานของบริษัทได้ด้วยตนเอง ดังนั้นโครงสร้างหรือรูปแบบที่เราให้คำแนะนำลูกค้าต่างชาติเกี่ยวกับเรื่องการจัดตั้งธุรกิจที่ถูกสงวนไว้ให้แก่คนไทยตามพระราชบัญญัติการประกอบธุรกิจของคนต่างด้าว ก็คือโครงสร้างผู้ถือหุ้นบุริมสิทธิ

ในโครงสร้างแบบนี้ จะมีหุ้นหลายประเภท ซึ่งในแต่ละหุ้นนั้นจะต้องมีสิทธิลงคะแนนเสียง แต่หุ้นบางประเภทอาจมีสิทธิพิเศษในการลงคะแนนเสียง ซึ่งโดยปกติแล้วสิทธิพิเศษจะเกี่ยวกับเรื่องการลงคะแนนเสียง แต่ก็สามารถมีสิทธิพิเศษในเรื่องอย่างอื่นได้ (เช่น การได้กำไร และอื่นๆ) ในการจัดตั้งเช่นนี้ ผู้มีสัญชาติไทยต้องเป็นผู้ถือหุ้นส่วนมากในหุ้นจดทะเบียน แต่ในความเป็นจริงคนต่างด้าวจะเป็นผู้ควบคุมกิจการ เพราะเขาเป็นผู้มีเสียงส่วนมากในการออกเสียง โครงสร้างผู้ถือหุ้นบุริมสิทธิสามารถเกิดได้จากการกำหนดของบริษิท (เช่น ข้อบังคับของบริษัท) ซึ่งจะกำหนดแผนการคร่าวๆเกี่ยวกับความแตกต่างของหุ้น สิทธิและความรับผิดต่างๆ

Company registration

อย่างไรก็ตาม ไม่นานมานี้ มีการพยายามที่จะเปลี่ยนความหมายของคนต่างด้าวในพระราชบัญญัติการประกอบธุรกิจของคนต่างด้าว ซึ่งมีการกำหนดรายละเอียดเกี่ยวกับการเป็นเจ้าของบริษัทของคนต่างด้าว โดยมีการพยายามแก้ไขให้เป็น การควบคุมและดำเนินการของคนต่างด้าวต่อบริษัท ความพยายามที่จะเปลี่ยนแปลงนี้ได้มีการพิจารณาหลายรอบแต่ยังไม่มีการแก้ไขและเปลี่ยนแปลงใดๆ

contact us

 

Stein Advisors ©

บล็อก

  • การเพิกถอนการค้าขายผ่านระบบ E-Commerce
    E-Commerce คือการซื้อและการขายสินค้าผ่านทางสื่ออิเลคทรอนิค อย่างเช่น อินเตอร์เนต โดยมีผู้บุกเบิกรายใหญ่อย่าง Amazon และ Ebay ซึ่งทุกวันนี้บริษัทที่ทำการค้าผ่านระบบ E-Commerce ได้กลายมาเป็นผู้ค้าที่มีบทบาทสำคัญทางธุรกิจของโลก และไม่กี่ปีที่ผ่านมา ผู้ค้าในประเทศไทยได้เริ่มทำการตลาดออนไลน์ เพื่อขยายกิจการให้เจริญเติบโตอย่างเช่นทุกวันนี้ การแลกเปลี่ยนซื้อขายระบบ
    อ่านต่อ